Есть три фактора, влияющих на установление ночёвки ребенка у отца. Во-первых, это само желание ребенка общаться с отцом. Во-вторых, наличие жилищных условий у отца, чтобы оставлять ребенка на ночь. И, конечно, третий фактор — возраст ребенка. Суды чаще утверждают ночёвку, если дети уже школьники.
Имеет ли право отец после развода забирать ребенка с ночевкой?
В воспитании детей участвуют оба родителя. Право на общение с ребенком предоставлено в равной степени как матери, так и отцу, проживающему отдельно от него (статья 66 СК РФ). Данное право является базовым, но не конкретизированным на бумаге. При этом сюда предполагается включается и право оставлять ребенка на ночь, проводить с ребенком досуг, ездить на море, водить на кружки или в спортивные секции.
Семейный кодекс РФ не содержит прямого ответа на вопрос, а может ли отец забирать ребенка с ночевкой после развода. И в этом нет ошибки. Ведь так бывает, что ночёвка не всегда отвечает интересам несовершеннолетнего. В силу того же возраста, развития или здоровья. Потому и нет в законодательстве безусловного права отца оставлять ребенка у себя на ночь.
Эту проблему на себя берут суды. Они решают в каждом конкретном случае, что ребенку будет полезно. Суды окончательно фиксируют права на ночёвку либо отказывают отцам в этом в своем решении.
Если я не хочу отпускать ребенка, чем я могу руководствоваться?
На практике всё выглядит следующим образом. Допустим, отец забирает ребенка на выходные к себе. Если в этом нет никакого вреда, то мать (действуя в интересах ребенка) не возражает.
Если же мама считает, что ночевка несет в себе вред ребенку и не отвечает интересам последнего, то отец ограничивается в праве оставлять ребенка у себя. И первым в этом деле становится именно мать. При этом она руководствуется абзацем 2 пункта 1 статьи 66 СК РФ, а также статьей 65 СК РФ. В частности, норма говорит, что родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей.
В случае не согласия с таким запретом, где отец считает, что ночевка не нарушает интересы несовершеннолетнего, а мать заблуждается, он идет в суд за защитой своих интересов.
При этом надо напомнить о приоритетах интересов участников семейного спора. Европейский Суд по правам человека в постановлении от 20.01.2011 года по делу «Рытченко против Российской Федерации» подчеркнул, что при соотнесении интересов родителей и ребенка приоритетом являются интересы ребенка.
Таким образом, право отца после развода забирать ребенка с ночевкой нигде буквально в тексте не закреплено. Оно определяется в суде индивидуально при наличии спора между родителями по данному поводу. То есть, такое право хоть и вытекает из общего права на общение (статья 66 СК РФ), все же оно может быть оспорено. И его даже ограничат, если временное нахождение ребенка у отца не отвечает интересам несовершеннолетнего. Например, наличие угрозы его здоровью и развитию. Защищать эти интересы будет мать. И здесь очень важно подчеркнуть. Она не свои интересы защищает, а ребенка, когда назначают порядок общения.
Если я физически не могу запретить отцу забирать на ночёвку ребенка, то что делать?
В этом случае нужно решение суда, на основании чего судебные приставы начнут действовать. Без судебного акта ни полиция, ни органы опеки и попечительства не вернут ребенка. Потому что отец — это тоже родитель. Они его не ограничат в общении. Лишь тогда, когда он оставляет ребенка в опасности (статья 125 УК РФ). Например, грозится выбросить ребенка из окна и требует оставить его в покое. Тогда органы начнут действовать немедленно.
Кстати, не только отец может пойти в суд первым. Мать также вправе выступить истцом по иску об определении порядка общения ребенка с отцом. Как раз потому, что она не в силах запретить отцу его забирать. И при этом мать исходит из обоснованной позиции, что ночевка вредит несовершеннолетнему и тому есть доказательства. О праве женщин подавать подобные иски я писал здесь.
На что обращает внимание суд при назначении ночевки ребенка с отцом?
Кратко перечислю, те существенные обстоятельства, которые влияют на решение суда и сразу перейдем конкретно к судебной практике. Итак, я называю следующие важные моменты при решении вопроса о ночевке ребенка с отцом:
- Желание ребенка видится с отцом. Общается ли он с ребенком, хорошие ли у них отношения.
- Возраст ребенка. Чем он старше, тем выше вероятность назначить ночевку с отцом.
- Жилищные условия отца, которые отвечают требованиям для длительного нахождения ребенка.
- Наличие или отсутствие серьезных заболеваний (в том числе, психических) у ребенка.
- Длительность перерыва в общении между отцом и ребенком.
Статья: Как суды делят недвижимость между супругами?
Влияет ли мнение ребенка на то, будет ли отец забирать его с ночевкой при разводе?
Во многом мнение ребенка является определяющим для всего дела. При этом не стоит уповать на то, что спрашивают лишь тех детей, кто старше 10 лет. Когда ситуация спорная и сложная, суды выясняют мнение малолетнего ребенка, например, посредством проведения судебной психологической экспертизы. В ней как раз исследуются детско-родительские отношения. Как правило, в заключении описывается мнение ребенка об отце, и о матери.
Кстати с любопытной критикой выступил ФГБУ «НМИЦ ПН им. В.П. Сербского» Минздрава России относительно психолого-педагогической экспертизы. Считает, что такого вида судебной экспертизы не существует. Однако суды именно такую экспертизу и назначают. С информационным письмом можно ознакомиться здесь.
Также не редки случаи, когда органы опеки и попечительства с участием педагога-психолога проводят беседу с ребенком. Данная беседа оформляется в виде протокола и передается в суд (апелляционное определение Московского городского суда от 28 марта 2017 г. по делу N 33-11606).
Более того, есть примеры судебной практики, когда в заседании проводится опрос ребенка не достигшего 10 лет. В апелляционном определении Московского городского суда от 10 февраля 2021 года N 33-5830/2021 рассмотрена именно такая ситуация. При этом ссылка сторон на то, что опрос недопустим, апелляционная инстанция отклонила. Суд указал, что статья 57 СК РФ не запрещает опрос детей, чей возраст младше 10 лет. То есть, ребенок вправе быть заслушанным в ходе любого судебного разбирательства. Данная норма говорит лишь о другом. Что при достижении возраста 10 лет его мнение надо учитывать.
Что если ребенок не хочет оставаться у отца на ночь?
В тех же случаях, когда ребенку уже исполнилось 10 лет, и он выразил нежелание оставаться у отца на ночь, суд не предоставит ночёвку ребенка с отцом. Как это было в апелляционном определении Московского городского суда от 18 мая 2018 г. по делу N 33-21360/2018, где сын не захотел оставаться у отца дома. Сказал, что «не готов«. Суд учел его слова и определил общение только в дневные часы.
Кроме того, не стоит забывать, что нежелание ребенка оставаться у отца может быть вызвано глубоким конфликтом между родителем и ребенком. Примером тому является апелляционное определение Московского городского суда от 30 августа 2019 г. N 33-38798/19. Так, отец просил забирать дочь на выходные. Ей, видимо, также исполнилось 10 лет. Однако между родителями прослеживался глубокий конфликт. Он отражался и на общении с ребенком.
Девочку опросили в судебном заседании в присутствии педагога. Она сообщила, что по папе не скучает, считает его плохим, потому что он ворует из магазинов куртки и обувь, при этом, играть с папой хотела бы, но гулять нет, так как он бил её по руке. В итоге ночевку суд отклонил. Причина как раз в том, что у ребенка имеется негативное отношение к отцу, отсутствует желание видеться и общаться с ним. Было рекомендовано сторонам обратиться к психологу для нормализации отношений между родителями и налаживания детско-родительских связей.
С какого возраста отец может забирать ребенка с ночевкой после развода?
Суды, как правило, не предоставляют ночевку с отцом для малолетних детей. Поскольку это может не соответствовать их интересам и считаться преждевременным.
Когда ночевку ребенка с отцом отклонят:
В апелляционном определении Московского городского суда от 14 июня 2018 г. по делу № 33-25822 рассмотрена ситуация, когда сыну ещё не исполнилось 3 года. При этом несмотря на то, что между отцом и сыном сложились родительско-детские отношения, заявитель желал участвовать в воспитании ребенка, суд не предоставил ему право оставлять сына у себя на ночь. В решении отмечено, что мужчина фактически с ребенком не проживает, особенности ухода и питания ребенка не знает.
В возрасте 4-5 лет, когда ребенок ходит в детский сад, ночевка обычно также не предоставляется. Даже если у отца с ребенком замечательные отношения. Например, в апелляционном определении Московского городского суда от 2 августа 2017 г. по делу № 33-13661/2017 отмечено, что дочь любит отца, желает общаться с ним и скучает по нему. Однако это не прибавило шансов на ночевку ребенка с отцом. Суд отказал в этом сославшись на малолетний возраст дочери.
Большая вероятность назначить ночевку ребенка с отцом:
Однако бывают и исключения. Отцу предоставили ночевку с дочкой в возрасте 5 лет. Суд установил каждую нечетную неделю года с вечера пятницы до воскресенья (апелляционное определение Московского городского суда от 2 октября 2020 г. по делу № 33-39043/2020)
Ночевка ребенка с отцом также более вероятна начиная с возраста 6 лет. Как например, в апелляционном определении Московского городского суда от 12 декабря 2018 г. по делу N 33-51971/2018. Здесь суд предоставил вторые и четвертые выходные месяца для общения с 10:00 субботы до 17:00 воскресенья с возможностью оставлять ребенка на ночь по месту жительства отца. При этом с оговоркой, а именно с учетом желания сына и графика его занятости.
Девочки также могут оставаться у отца ночевать с возраста примерно 7-8 лет как в апелляционном определении Московского городского суда от 20 мая 2021 г. N 33-19544/21. Суд первой инстанции в начале назначил длительный порядок общения, однако апелляция сократила количество свиданий — с двух до одной встречи в месяц. При этом сохранив возможность отцу оставлять дочь у себя на ночь. Органы опеки и попечительства против ночевки не возражали.
Какие ДОЛЖНЫ БЫТЬ жилищные условия, чтобы установить ночевку ребенка с отцом?
Чтобы дать возможность оставлять ребенка у отца на ночь, нужно проверить его жилье. Суд должен быть убежден, что у заявителя есть где оставить ребенка.
Ночевку не назначат, если нет акта обследования жилищных условий. Так, в апелляционном определении Московского городского суда от 24 октября 2017 г. по делу N 33-42364/2017 это было отмечено. Отцом не представлены достоверные доказательства о наличии у него жилой площади. При том такой, что отвечает санитарным требованиям для длительного нахождения малолетнего ребенка. Это стало причиной для отказа в требованиях.
Более того, жилье за отцом должно быть закреплено правовым образом. Желательно в собственности. Аренда подойдет, но долгосрочная. Если же жилье за отцом вообще никак не оформлено, то шансы на ночевку сокращаются. Например, в апелляционном определении Московского городского суда N 33-53995/19 указано, что квартира, в которой проживает отец, была предоставлена во временное пользование его друзьями. Судя по всему договора нет. Кроме того, ребенок не разлучался с мамой на долго. В итоге суд не предоставил сыну ночевку у отца.
Наиболее хорошо описаны жилищные условия в апелляционном определении Московского городского суда от 2 октября 2020 г. по делу № 33-39043/2020. Так, согласно акту обследования, фактически в пользовании ребенка находится вся квартира. В тоже время, для дочки выделена отдельная изолированная комната. Она обставлена современной нарядной мебелью. Оборудовано место для сна и занятий. У ребенка много игрушек, в том числе развивающих. Приобретено достаточно много одежды и обуви. Во всех помещениях проведен качественный ремонт, поддерживается чистота и порядок.
В качестве контраста приведу апелляционное определение Московского городского суда от 08 февраля 2021 года по делу N 33-5541/2021. Органы опеки и попечительства прямо отметили, что нет условий для проживания ребенка у отца дома. Для дочки нет отдельного спального места. В комнатах нет организации пространства для игр ребенка. В квартире требуется уборка, избавление от хлама, старой и ненужной мебели, проведение ремонта.
Влияет ли болезнь ребенка на то, будет ли предоставлена ночёвка?
Любая серьезная болезнь требует ухода за ребенком. Также у таких детей высокая привязанность к тому родителю, кто ухаживает за ними. Надолго они не разлучаются по понятным причинам. Потому рассчитывать на ночевку не стоит.
В апелляционном определении Московского городского суда по делу N 33-10223/2020 отец просил длительные свидания. Хотел проводить время с ребенком с пятницы четной недели месяца до вечера воскресенья. Однако в рамках судебной психолого-психиатрической экспертизы обнаружили признаки неуточнённого расстройства психического развития ребенка. Об этом свидетельствовала некоторая задержка в его развитии. При этом общение с отцом носило позитивную эмоциональную окраску. К матери наблюдается привязанность. В итоге суд отказал в ночевке, но установил восемь свиданий в месяц в присутствии матери.
При этом даже если суд первой инстанции установит ночевку для ребенка, страдающим заболеванием, то апелляция, вероятно, такой порядок отменит. Более того, суд не примет во внимание даже его школьный возраст. В качестве доказательств используются как текущие медицинские документы, так и характеристики из учебных учреждений. То есть, экспертиза далеко не всегда требуется.
Например, в апелляционном определении Московского городского суда по делу N 33-16087/19 изложено, что ребенок имеет задержку психического развития, недоразвитие речи, посещает психолога. Согласно консультации врача-невролога у ребенка наблюдаются невротические реакции, энурез, тики, нарушение сна. Из школьной характеристики следовало, что на критику реагирует болезненно, в поведении проявляется эмоциональная лабильность, вспыльчивость и импульсивность (может начать плакать, проявлять строптивость без объективных причин, деструктивную агрессию по отношению к сверстникам). Кроме того, мать сообщала, что отец бьет ребенка. При таких обстоятельствах ночевку не назначили.
Будет ли предоставлена ночевка ребенка с отцом, если между ними долгое время не было общения?
Длительное отсутсвие общения отца с ребенком не позволит назначить ночёвку сразу. При этом под длительным отсутствием суды понимают отсутствие контакта около года.
Как изложено в апелляционном определении Московского городского суда от 06 июня 2019 г. по делу N 33-23970/2019 период адаптации потребовался потому, что ранее между отцом и ребенком уже существовало общение. Но лишь в последний год мать стала препятствовать в таком контакте. В назначенное по согласованию время она не пускала отца к ребенку, по телефону общаться отказывалась. Кроме дочери у них был ещё общий младший сын, который жил у папы. Мать также препятствовала общению ребенка со своим младшим братом.
В итоге суд определил, что первые шесть месяцев отец общается с дочкой каждую нечетную субботу месяца с 11.00 до 19.00 с учетом возраста и её режима дня по своему месту жительства без присутствия мамы. По истечении шести месяцев со дня вступления решения в законную силу появляется новый порядок, по которому каждые нечетные дни пятницы с 18.00 до 18.00 воскресения ребенок общается по месту жительства отца, то есть суд добавил ночевку.
⚡️ Чтобы определиться с ценами на услуги юриста по подготовке искового заявления и юридического сопровождения дела — переходите по ссылке: https://bashkevichlaw.com/price
